Gedeeltelijke opheffing ex parte vanwege spoedmerkdepot DYOH voormalig leverancier in distributierelatie

Vzr. Rechtbank Den Haag 12 augustus 2016, IEF 16192; ECLI:NL:RBDHA:2016:9458 (Aliter Curari tegen Dr. Rath) Merkenrecht. Distributierelatie. Dr. Rath verhandelt voedingssuplementen  en Aliter Curari distribueert deze volgens overeenkomst voor eigen rekening en risico onder de naam Discover Your Own Health (DYOH). De distributierelatie wordt opgezegd en Dr. Rath deponeert met spoed en te kwader trouw DYOH-woordbeeldmerk. Het ex parte gelegde beslag en verbod op producten die inbreuk zouden maken op de ECG-merken en de Individuele productmerken moet worden gehandhaafd tot uitputting afdoende is aangetoond. Opheffing van het ex-parte gegeven verbod voor zover het betrekking heeft op inbreuk op de DYOH-merken, het conservatoire beslag tot afgifte en gelegde executoriale derdenbeslagen  voor verhaal van meer dan €5.160,71.

4.9. De registratie van de DYOH-merken op naam van Dr. Rath Health Programs is gezien het voorgaande naar voorlopig oordeel te kwader trouw op grond waarvan de nietigheid van de DYOH-merken kan worden ingeroepen. Voor zover aan Aliter Curari c.s. is bevolen inbreuk op de DYOH-merken te staken, moet dit verbod moet worden opgeheven. Daarvoor is temeer reden nu de onder 2.7 en 2.8 vermelde feiten, waarvan Dr. Rath heeft moeten begrijpen dat deze essentieel waren voor de beoordeling van het verzoekschrift, daarin in strijd met artikel 21 Rv niet zijn vermeld. Dat is op zichzelf al reden om het bevel op te heffen omdat niet onaannemelijk is dat de voorzieningenrechter het bevel zou hebben geweigerd indien hij met de feiten bekend geweest zou zijn.

4.10. Ook het beslag dat is gelegd op producten die (uitsluitend) inbreuk zouden maken op de DYOH-merken moet worden opgeheven. In dit verband is van belang dat Dr. Rath in het verzoekschrift niet heeft aangevoerd dat producten met het DYOH-logo inbreuk zouden maken op de ECG-merken omdat die merken in het logo zijn verwerkt. Voor zover iets over inbreuk op de ECG-merken in het verzoekschrift is gesteld, ziet dat op het door Aliter Curari c.s. gebruikte kwaliteitszegel. De beschikking van de voorzieningenrechter moet worden uitgelegd tegen de achtergrond van de inhoud van het verzoekschrift. Het verlof tot beslag op roerende zaken, waarop de ECG-merken zijn aangebracht, ziet dan ook niet op zaken waarop uitsluitend het DYOH-logo is aangebracht.

De ingeroepen ECG-merken en Individuele productmerken
4.11. Voor zover de ECG-merken en de Individuele productmerken zijn gebruikt in verband met producten die door Dr. Rath, althans Dr. Rath Health Programs aan Aliter Curari zijn geleverd, is het merkenrecht in beginsel uitgeput omdat moet worden aangenomen dat de producten door de houder van het merk of met diens toestemming in de EER in de handel zijn gebracht. Het is Aliter Curari c.s. dan toegestaan de merken voor de verdere verhandeling van de uitgeputte waren te gebruiken. Dr. Rath heeft bestreden dat door de verkoop aan Aliter Curari uitputting heeft plaatsgevonden, maar argumenten ter onderbouwing van dat standpunt ontbreken. Die bewisting wordt voorshands verworpen.

4.12. Dr. Rath bestrijdt echter dat (al) de inbeslaggenomen producten van haar afkomstig zijn en veronderstelt dat op producten van derden een hem toebehorend merk is aangebracht. Aliter Curari c.s., op wie de bewijslast van de uitputting rust, heeft de herkomst van de inbeslaggenomen producten niet, bijvoorbeeld aan de hand van de batchnummers en facturen, inzichtelijk gemaakt. Voorshands kan het beroep op uitputting daarom niet slagen. Het beslag op producten die inbreuk zouden maken op de ECG-merken en de Individuele productmerken moet worden gehandhaafd tot uitputting afdoende is aangetoond. Het verbod op inbreuk op de ECG-merken en de Individuele productmerken dient eveneens worden gehandhaafd.